在2020年2月剛剛舉行的一次歐盟經(jīng)濟(jì)與金融事務(wù)理事會(huì)(“ECOFIN”)會(huì)議后，開(kāi)曼群島被列入《歐盟稅務(wù)不合作司法管轄區(qū)名單》(“稅務(wù)不合作名單”)。此文中我們?yōu)榇蠹液?jiǎn)要分析了歐盟這一舉措對(duì)于開(kāi)曼作為常用的離岸基金設(shè)立地的潛在影響。
近年來(lái)，開(kāi)曼一直在試圖與歐盟合作、并通過(guò)了一系列立法措施以被避免列入該稅務(wù)不合作名單。可能開(kāi)曼政府在執(zhí)行必要的投資基金立法方面有所短暫拖延，導(dǎo)致其還是被列入了該稅負(fù)不合作司法管轄區(qū)名單。歐盟成員國(guó)可能會(huì)對(duì)稅務(wù)不合作名單所列國(guó)家采取一些行政措施，但短期內(nèi)預(yù)計(jì)對(duì)開(kāi)曼的影響不大。
基于目前情況，我們?nèi)缦驴偨Y(jié)了歐盟本次決定對(duì)管理人和開(kāi)曼基金可能產(chǎn)生的主要影響，以便管理人告知相關(guān)投資者。
將開(kāi)曼群島列入稅務(wù)不合作名單是歐盟對(duì)其認(rèn)為在采用國(guó)際稅收透明度標(biāo)準(zhǔn)、公平征稅及反稅基侵蝕和利潤(rùn)轉(zhuǎn)移(anti-BEPS)措施等方面不合作的國(guó)家所采取的行動(dòng)。
(1) 由于開(kāi)曼群島政府繼續(xù)承諾與歐盟合作，開(kāi)曼群島被列入稅務(wù)不合作名單可能是臨時(shí)性的。對(duì)全球的對(duì)沖基金和投資者來(lái)說(shuō)，開(kāi)曼群島很可能依舊是個(gè)極具吸引力的管轄區(qū)。
(2)?管理人和基金應(yīng)關(guān)注開(kāi)曼群島政府和歐盟之間關(guān)于這一問(wèn)題的討論進(jìn)展，以及歐盟各成員國(guó)的反應(yīng)，但就目前而言:
投資者可以知曉，開(kāi)曼基金的管理和運(yùn)營(yíng)、以及歐盟市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)方面都未受到實(shí)際影響。
管理人應(yīng)注意，開(kāi)曼群島于2020年1月31日通過(guò)了投資基金立法，該立法于2020年2月7日生效，此外，開(kāi)曼群島政府在過(guò)去兩年中一直積極配合歐盟的其他要求，并承諾繼續(xù)與歐盟合作。
開(kāi)曼群島政府正在努力爭(zhēng)取在2020年10月進(jìn)行的下一次審查時(shí)，將其從稅務(wù)不合作名單中刪除。在稅務(wù)不合作名單中增加或刪除管轄區(qū)的先例并不罕見(jiàn)，例如百慕大和巴哈馬。
(3)?與此同時(shí)，管理人和基金應(yīng)繼續(xù)與相關(guān)服務(wù)機(jī)構(gòu)合作，執(zhí)行開(kāi)曼群島立法及其更新的所有相關(guān)規(guī)定。
(4)?如果未來(lái)引入可能影響開(kāi)曼基金投資者及基金投資的具體防御措施(可能由歐盟整體或者某個(gè)單個(gè)歐盟成員國(guó)作出)，則屆時(shí)需要詳細(xì)分析是否有必要改變相關(guān)基金的設(shè)立地以及管轄法域。雖然將基金轉(zhuǎn)移到其他司法管轄區(qū)并非不可能，但鑒于基金的既有狀況，這一措施可能弊大于利(除非投資者有迫切需求)。
(5)?對(duì)即將設(shè)立的新基金而言，管理人應(yīng)繼續(xù)根據(jù)相關(guān)因素評(píng)估最合適的設(shè)立地，包括考慮投資者需求、稅務(wù)(包括投資者和投資組合層面分別的稅務(wù)問(wèn)題)、基金架構(gòu)、服務(wù)提供商以及投資組合的性質(zhì)和地理位置等方面，以選擇最合適的管轄區(qū)。
針對(duì)各基金，管理人應(yīng)當(dāng)采取如下措施:
(1) 評(píng)估在歐盟定居的投資者的比例，以及這些投資者可能受到的防御措施的直接影響。
(2)?評(píng)估基金在歐盟范圍內(nèi)進(jìn)行投資的可能性，這些投資可能會(huì)受到相關(guān)防御措施的影響，從而影響整個(gè)基金的投資者。
我們建議根據(jù)上述評(píng)估，請(qǐng)管理人在相關(guān)基金募集說(shuō)明書(shū)中添加風(fēng)險(xiǎn)披露表述和/或與稅收相關(guān)的注釋。
除非個(gè)別歐盟成員國(guó)另有規(guī)定，以下做法是可以繼續(xù)進(jìn)行的:
歐盟投資者可以繼續(xù)保持對(duì)于開(kāi)曼基金的既有投資;
歐盟投資者可以持續(xù)增加對(duì)開(kāi)曼基金的投資;
開(kāi)曼基金可以在現(xiàn)有的私募制度下繼續(xù)向歐盟投資者銷(xiāo)售。
然而，與歐盟有關(guān)的主權(quán)機(jī)構(gòu)可能無(wú)法參與在開(kāi)曼群島或在開(kāi)曼群島設(shè)立的實(shí)體的融資，除非例外情況可以適用。事實(shí)上，這在很長(zhǎng)一段時(shí)間里已經(jīng)成為了非明文規(guī)定。
針對(duì)如下列出的2017年12月5日理事會(huì)結(jié)論中所列的行政措施，歐盟成員國(guó)此前已同意采取其中至少一項(xiàng)措施，即:
加強(qiáng)對(duì)某些開(kāi)曼發(fā)生交易的監(jiān)測(cè);
加強(qiáng)對(duì)從相關(guān)開(kāi)曼體系中獲益的納稅人的審計(jì);
加強(qiáng)對(duì)使用的開(kāi)曼架構(gòu)或安排中涉及這些管轄區(qū)的納稅人的審計(jì)。
2019年12月，歐盟經(jīng)濟(jì)與金融事務(wù)理事會(huì)批準(zhǔn)了歐盟行為準(zhǔn)則小組(商業(yè)稅收)(“COCG”)向其提出的某些建議，這些建議進(jìn)一步要求歐盟成員國(guó)自2021年1月1日起至少采取以下具體立法措施之一。目前，這些建議對(duì)歐盟成員國(guó)沒(méi)有正式約束力。
費(fèi)用不可扣除：當(dāng)費(fèi)用和付款(如利息、特許權(quán)使用費(fèi)或服務(wù)費(fèi))因支付給稅務(wù)不合作名單管轄區(qū)內(nèi)的實(shí)體或個(gè)人而本可被扣除時(shí)，不得扣除這些費(fèi)用和付款。
受控外國(guó)公司規(guī)則：位于稅務(wù)不合作名單管轄區(qū)的實(shí)體居民或常設(shè)機(jī)構(gòu)的收入應(yīng)納入納稅基礎(chǔ)。
預(yù)提稅：對(duì)在稅務(wù)不合作名單管轄區(qū)內(nèi)收到的付款適用較高的預(yù)提稅稅率，或?qū)Υ祟?lèi)付款適用特定的預(yù)提稅。
利潤(rùn)分配的參與豁免限制：拒絕或限制對(duì)從稅務(wù)不合作名單管轄區(qū)內(nèi)的子公司獲得的股息或其他利潤(rùn)分配的進(jìn)行稅務(wù)豁免。
還有建議提出，歐盟成員國(guó)可以倒置舉證責(zé)任，適用特殊的文件要求，以加強(qiáng)它們頒布的防御措施的效果。但這些仍處于建議階段。
展望未來(lái)，歐盟行為準(zhǔn)則小組的任務(wù)是從2021年7月開(kāi)始評(píng)估這些措施，以便討論在稅收領(lǐng)域進(jìn)一步采取防御措施的必要性，以及從2022年開(kāi)始以更有針對(duì)性的方式實(shí)施防御措施的必要性。
(1)?開(kāi)曼會(huì)盡其最大努力移除在稅務(wù)不合作名單中的列名。開(kāi)曼群島政府已經(jīng)聯(lián)系歐盟官員，盡快開(kāi)始將其從稅務(wù)不合作名單移除的進(jìn)程，目標(biāo)在2020年10月完成。
(2) 歐盟成員國(guó)采可能取上文第5部分中的任何措施，具體時(shí)間和影響尚不確定。
如上所述，雖然開(kāi)曼被列入了歐盟稅務(wù)不合作司法管轄區(qū)名單，但是具體歐盟和歐盟成員國(guó)采取哪些“懲罰”措施尚不明確。開(kāi)曼也在基金采取行動(dòng)，以求將其從該名單努力移除。
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